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Solicitud de Contribuciones - Informe de la Relatora Especial sobre la venta y la explotación sexual de niños, incluidos la prostitución infantil, la utilización de niños en la pornografía y demás material que muestre abusos sexuales de niños

De conformidad con la resolución 7/13 del Consejo de Derechos Humanos, la Relatora Especial sobre la venta y la explotación sexual de niños, incluida la prostitución infantil, la utilización de niños en la pornografía y otros materiales de abuso sexual infantil, la Sra. Maud de Boer-Buquicchio, ha iniciado la preparación de su próximo informe temático a la Asamblea General, que se presentará en octubre de 2019.

En el informe se intentará elaborar Salvaguardias para la protección de los derechos del niño en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada. El cuestionario que figura a continuación, dirigido a los Estados Miembros, los agentes de la sociedad civil y otras partes interesadas, tiene por objeto ayudar a la Relatora Especial a obtener información y elaborar recomendaciones exhaustivas en relación con los acuerdos de maternidad subrogada desde la perspectiva del interés superior del niño, consagrado en las normas internacionales de derechos humanos. Las normas básicas que guían al Relator Especial en el contexto de la maternidad subrogada son las siguientes: 

  1. El interés superior del niño como consideración primordial ((CDN art. 3, para, 1) y la Observación general Nº 14 (2013) del Comité de los Derechos del Niño),
  2. Derechos de identidad, acceso a los orígenes personales y al entorno familiar (artículos 7, 8, 9, 10 y 20 de la CDN),
  3. Prohibición de la venta de niños (CDN Art. 35 y Protocolo facultativo relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización de niños en la pornografía) y del tráfico de niños ((CDN Art. 35; Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y niños, que complementa la Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (Protocolo de Palermo)).

Las opiniones expresadas en este cuestionario se utilizarán para informar el informe de la Relatora Especial a la Asamblea General. Si los fondos lo permiten, la Relatora Especial tratará de organizar una consulta interinstitucional sobre el tema, en cooperación con otras agencias pertinentes o interesadas y con las partes afectadas.

Justificación

En marzo de 2018, la Relatora Especial presentó un informe temático sobre la subrogación y la venta de niños (A/HRC/37/60). En su informe examinó la cuestión de la maternidad subrogada únicamente desde la perspectiva de los derechos del niño y en lo que se refiere a la venta de niños.

La subrogación, como forma de reproducción de terceros, es una de las formas en que los individuos y las parejas pueden tratar de realizar sus intenciones de formar una familia. La "subrogación" se definió como una forma de práctica reproductiva de "terceros" en la que los aspirantes a padres y la madre de alquiler acuerdan que ésta última quedará embarazada, gestará y dará a luz a un hijo. Los acuerdos de maternidad subrogada generalmente incluyen la expectativa o el acuerdo de que la madre de alquiler transferirá legalmente y físicamente al niño a los aspirantes a padres sin retener la paternidad o la responsabilidad paterna. 

En el informe se señalaba la presencia de prácticas potencialmente explotadoras en relación a los niños nacidos de acuerdos de gestación subrogada, tanto en contextos no regulados como regulados, y se proporcionaban análisis y recomendaciones sobre la aplicación de la prohibición de la venta de niños en relación con la maternidad subrogada.  En particular, la Relatora Especial invitó a todos los Estados a que protegieran los derechos de todos los niños nacidos de madres de alquiler, independientemente de la condición jurídica del acuerdo de maternidad subrogada con arreglo al derecho nacional o internacional, incluyendo la protección del interés superior del niño, protegiendo los derechos a la identidad y al acceso a los orígenes y cooperando internacionalmente para evitar la apatridia.

El informe pretendía ser un punto de partida para una mayor investigación sobre la maternidad subrogada por parte de otros mecanismos de derechos humanos y organismos de las Naciones Unidas, en particular en lo que se refiere a los derechos de la mujer. Varios organismos de las Naciones Unidas organizaron en Bangkok en 2018 una reunión de un grupo de expertos sobre la maternidad subrogada y los derechos humanos, en la que se destacó que los enfoques legislativos y normativos de la maternidad subrogada debían basarse en un marco de derechos humanos para garantizar los derechos de todas las partes interesadas y prevenir las prácticas de explotación.

Si bien se centra en las salvaguardias para la protección de los derechos del niño, la Relatora Especial también reconoce la indivisibilidad de los derechos humanos y que esas salvaguardias deben estar en consonancia con la protección de los derechos humanos en general, dado que la maternidad subrogada repercute en la realización de los derechos de múltiples partes interesadas, en particular las mujeres que actúan como madres de alquiler, donantes de gametos y aspirantes a padres.

Este nuevo informe pretende complementar el citado informe anterior con reflexiones sobre las salvaguardias en el marco del derecho internacional público desde la perspectiva de los derechos del niño y pretende complementar el enfoque de derecho internacional privado del proyecto de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado (HCCH) sobre la paternidad y la maternidad subrogada. El nuevo informe se centra en las salvaguardias y complementará también la labor del Servicio Social Internacional en la elaboración de principios internacionales para garantizar la protección de los derechos del niño en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada.

Aunque hay pocas estadísticas exhaustivas, en general se entiende que la maternidad subrogada como práctica reproductiva está aumentando.  Aunque las prácticas contemporáneas de gestación subrogada ofrecen nuevas oportunidades para la formación de familias para aquellos que de otra manera no podrían tener un hijo, también introducen nuevos dilemas legales y éticos. Además, el vacío normativo internacional y nacional que existe en relación con los acuerdos internacionales de maternidad subrogada hace que los niños nacidos por este método sean vulnerables a las violaciones de sus derechos.

Con una industria en crecimiento impulsada por la demanda, donde los intereses comerciales pueden ser un factor predominante, la maternidad subrogada constituye un área de preocupación para los derechos y la protección del niño. También existe la preocupación de que la práctica de contratar a madres de alquiler en Estados con economías emergentes para que den a luz para padres aspirantes más ricos de otros Estados implique posibles desequilibrios de poder y, por lo tanto, riesgos tanto para los hijos como para las madres de alquiler. También se ha expresado preocupación respecto a que los esfuerzos por regular o prohibir la práctica de la maternidad subrogada, pueden ser discriminatorios o socavar la autonomía de las mujeres para tomar decisiones sobre sus cuerpos.

El cuestionario se centra en particular en las salvaguardias que garantizan las normas básicas mencionadas anteriormente. Las salvaguardias en este contexto incluyen leyes, procedimientos judiciales y administrativos, medidas de aplicación y otras prácticas destinadas a prevenir o remediar las violaciones de las normas de derechos humanos.

El cuestionario permitirá a los Estados en particular a comprender mejor y garantizar que todos los procedimientos para el establecimiento, el reconocimiento y la impugnación de la filiación legal se lleven a cabo respetando los derechos fundamentales y el bienestar de todas las partes implicadas, la madre de alquiler, los donantes de gametos y los futuros padres y, en particular, el niño nacido de acuerdos de maternidad subrogada. 

Cuestionario sobre las Salvaguardias para la protección de los derechos de los niños nacidos de acuerdos de maternidad subrogada

  • En todas las respuestas a las siguientes preguntas, asegúrese de indicar cómo se aplica la consideración fundamental del interés superior del niño.
  • Si la gestación subrogada está prohibida o permitida, respectivamente, en su estado, por favor responda tan sólo a las partes relevantes del cuestionario.

Identidad, origen y filiación

  • Describa las salvaguardias que protegen los derechos de identidad (artículos 7 y 8 de la CDN) que se están implementando actualmente en su estado. Las salvaguardias incluyen leyes, procedimientos judiciales y administrativos, medidas de aplicación y otras prácticas destinadas a prevenir o remediar las violaciones de las normas de derechos humanos. Indique si se aplican esas salvaguardias generales que protegen los derechos de identidad en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada y, en su caso, indique cómo se aplican.
  • Describa las salvaguardias que protegen el acceso a los orígenes personales (artículos 7 y 8 de la CDN) que se están aplicando actualmente en su estado. Indique si esas salvaguardias generales que protegen el acceso a los orígenes personales se aplican en el contexto de los acuerdos de gestación subrogada y cómo se aplican.
  • Describa cómo se equilibra el derecho al acceso a los orígenes personales con el derecho a la privacidad de los padres y donantes de gametos. Indique específicamente cómo se tiene en cuenta el interés superior del niño.
  • Describa las salvaguardias que protegen el entorno familiar (artículos 7, 8, 9, 10 y 20 de la CDN) que se están aplicando actualmente en su estado. Indique si esas salvaguardias generales que protegen el entorno familiar se aplican en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada y cómo se aplican. Indique específicamente cómo se tiene en cuenta el interés superior del niño.
  • Proporcione información sobre las disposiciones las disposiciones legales, reglamentos o prácticas existentes para el establecimiento, reconocimiento e impugnación de la paternidad legal. Indique específicamente cómo se tiene en cuenta el interés superior del niño.    
  • Especifique cómo se establece la paternidad en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada. Indique específicamente cómo se tiene en cuenta el interés superior del niño.    

 Venta de niños  

  • Sírvanse proporcionar información sobre las leyes que prohíben la venta y el tráfico de niños, así como sobre las medidas de aplicación correspondientes. Indique si esas salvaguardias generales contra la venta y el tráfico de niños se aplican en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada y cómo se aplican.
  • Describa las salvaguardias contra la venta de niños y el tráfico de niños creadas específicamente para los acuerdos de maternidad subrogada. 
  • Comentar la idoneidad de las actuales salvaguardias contra la venta y el tráfico de niños en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada.  
  • Mencione las situaciones y proporcione datos sobre los casos en los que la ausencia de salvaguardias haya permitido la violación de estas normas o las haya hecho peligrar indebidamente, en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada.
  • Indique el número y los tipos de casos en que se hayan utilizado salvaguardias contra la venta de niños en causas penales en el contexto de los acuerdos de maternidad subrogada.  

Datos

  • Indique si los acuerdos de maternidad subrogada son legales en su estado y, en caso afirmativo, cuántos ocurren cada año.
  • Para los países en los que se permite la maternidad subrogada, por favor indique el número de casos, si los hubiere, de incumplimiento del contrato o en los que se haya negado la transferencia del niño.
  • Indique si los intermediarios que facilitan los acuerdos de maternidad subrogada deben estar registrados y, de ser así, cuántos están registrados en su estado.
  • En el caso de los países en los que la maternidad subrogada está prohibida, por favor indique el número de casos anuales en los que los nacionales hayan concertado un acuerdo de maternidad subrogada en el extranjero y hayan regresado a su país de origen con el niño nacido de un vientre alquilado.
  • En relación con la pregunta anterior, por favor indique las circunstancias bajo las cuales las autoridades han permitido a sus nacionales volver a su país de origen con el niño nacido de un acuerdo de maternidad subrogada y, en caso afirmativo, por favor indique cuáles han sido esas circunstancias (por ejemplo, las órdenes domesticas de filiación, sentencias, decisiones sobre el interés superior del niño, etc.), y con qué frecuencia se han utilizado.
  • Por último, en el mismo contexto, por favor indique cuántos casos han dado lugar al no reconocimiento de las órdenes de filiación establecidas en el estado en que se produjo el acuerdo de maternidad subrogada.  

Las respuestas a las preguntas anteriores pueden enviarse en inglés, francés o español. Por favor, envíe sus respuestas en formato Word por correo electrónico a srsaleofchildren@ohchr.org antes del 31 de mayo de 2019. Por favor, limite sus respuestas a un máximo de 3000 palabras. Los informes, estudios académicos y otros tipos de material de referencia pueden adjuntarse como anexo en el envío.

Salvo que se indique lo contrario en su comunicación, las respuestas recibidas se publicarán en el sitio web de la Relatora Especial.

Para cualquier otra pregunta o aclaración, no duden en ponerse en contacto conmigo a través de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (srsaleofchildren@ohchr.org).